Открытая подписка на акции

Статья 96. Основные положения об акционерном обществе

Комментарии к статье 1. Содержащееся в п. 1 коммент. ст. определение акционерного общества неудачно, так как, выдвигая на первый план разделенность уставного капитала, оно маскирует истинный квалифицирующий признак данной организационно-правовой формы. Правильнее говорить, что уставный капитал акционерного общества, будучи стоимостью имущества, не разделяется на акции, а складывается из их номинальной стоимости. При этом акции представляют собой ценные бумаги, удостоверяющие права акционера по отношению к обществу. Следовательно, отличительная особенность рассматриваемой организационно-правовой формы заключается в способе удостоверения указанных прав, который, в свою очередь, обусловливает специфику их осуществления и передачи. Отношение совокупной номинальной стоимости принадлежащих акционеру акций к размеру уставного капитала общества является той величиной, которая соответствует понятию «доля в уставном капитале» и определяет степень участия данного акционера в делах общества.
Акции относятся к категории именных эмиссионных ценных бумаг, которые согласно ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. В отношении акций таких исключений в настоящее время не предусмотрено. Это означает, что акции не существуют в виде отдельных документов, а удостоверение прав акционеров осуществляется с помощью записей в системе ведения реестра акционеров или на счетах депо, ведущихся депозитариями. При таких обстоятельствах акции, строго говоря, вообще не могут быть признаны ценными бумагами в том смысле, в каком данный термин используется в ст. 142 ГК (подр. см. коммент. к ст. 149 ГК). Несмотря на это, действующее законодательство и практика продолжают оперировать термином «акция» так, как если бы им обозначался объект права.
2. Одно из преимуществ конструкции акционерного общества для его участников состоит в том, что согласно п. 1 коммент. ст. они не отвечают по обязательствам общества, а их риск понести убытки от деятельности последнего изначально ограничивается суммой, затраченной на оплату акций. В то же время при удачном ведении бизнеса дивиденды по акциям могут многократно окупить указанные затраты.
Вместе с тем в интересах кредиторов общества режим раздельной ответственности не распространяется на акционеров, которые оплатили акции не полностью, поскольку в этом случае не происходит реального наполнения уставного капитала. Согласно ч. 2 коммент. п. такие акционеры несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Представляется, что по отношению к ответственности самого общества ответственность акционеров в рассматриваемом случае является субсидиарной. Данный вывод основывается на тех же аргументах, которые были приведены в обоснование субсидиарного характера ответственности участников ООО, не полностью внесших вклады в уставный капитал (см. абз. 2 п. 1 коммент. к ст. 87 ГК).
Другим основанием привлечения акционеров к субсидиарной ответственности по обязательствам общества является вызванное их действиями банкротство последнего при условии, что данные акционеры обладали возможностью определять действия общества и использовали ее, заведомо зная, что это приведет к его банкротству (см. п. 3 ст. 3 Закона об акционерных обществах). Причем в этом случае ответственность акционеров ничем не ограничивается.
3. Помимо вышеназванных особенностей акционерного общества необходимо выделить еще одну, которая в ГК прямо не упомянута, но может быть выведена путем толкования закона. Она состоит в том, что акционеры не обладают неограниченным правом на выход из организации, которым наделены участники товариществ, ООО и ОДО (см. коммент. к ст. 77, 78 и 94 ГК). Это означает, что акционеры могут прекратить свое членство в обществе лишь путем отчуждения принадлежащих им акций иным акционерам или третьим лицам, но по общему правилу не вправе требовать их выкупа самим обществом. Таким образом, изменения в составе участников акционерного общества не влияют на размер его имущества, что является важным преимуществом данной организационно-правовой формы перед товариществами и иными видами обществ.
В виде исключения право требовать выкупа акций обществом предоставляется тем акционерам, которые не принимали участия в голосовании либо голосовали против принятия общим собранием решений по вопросам, перечисленным в п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах. Еще одно исключение связано с принятием общим собранием решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций (см. ст. 72 Закона).
4. Дополняя предписания п. 2 коммент. ст., п. 1 ст. 4 Закона об акционерных обществах требует, чтобы фирменное наименование общества содержало указание на его тип (закрытое или открытое). Помимо обязательного полного фирменного наименования акционерное общество вправе иметь сокращенное, в котором в зависимости от типа данного общества может быть использована аббревиатура «ЗАО» или «ОАО».
Дабы не вводить контрагентов общества в заблуждение, Закон об акционерных обществах предусматривает, что фирменное наименование общества на русском языке по общему правилу не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков.
5. Пункт 3 коммент. ст. в общем виде описывает систему источников акционерного права, возглавляемую ГК, а также базирующимся на его нормах Законом об акционерных обществах, который подробно определяет порядок их создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение таких обществ, а также права и обязанности их акционеров. В соответствии с п. 2 ст. 1 Закона он распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории РФ, если иное не установлено им самим и иными федеральными законами.
Частичные изъятия из сферы действия ГК и названного Закона обусловлены главным образом необходимостью учета специфики отдельных видов предпринимательской деятельности. Так, согласно пп. 3 и 4 ст. 1 Закона особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также обществ, созданных на базе реорганизованных предприятий и организаций агропромышленного комплекса, определяются иными федеральными законами. К числу последних относятся, в частности, Закон о банках, Закон об организации страхового дела, ФЗ «Об инвестиционных фондах» от 29 ноября 2001 г. (СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562). В отношении акционерных обществ, созданных на базе совхозов, колхозов и т. п., соответствующие федеральные законы еще не приняты, поэтому пока такие общества подчиняются действию нормативных актов, принятых до введения в действие Закона об акционерных обществах (см. п. 5 ст. 94 Закона).
Следует иметь в виду, что круг вопросов, по которым в соответствии с пп. 3 и 4 ст. 1 Закона могут устанавливаться особенности правового регулирования, является исчерпывающим. Это означает, что во всем остальном на вышеуказанные общества распространяется действие Закона, включая содержащиеся в нем нормы о гарантиях и способах защиты прав акционеров, о порядке проведения общего собрания акционеров, формирования других органов управления общества (см. п. 1 постановления Пленума ВАС N 19). Исключение сделано для акционерных обществ, являющихся кредитными организациями: в силу абз. 3 п. 3 коммент. ст. соответствующими законами могут определяться не только особенности правового положения таких обществ, но также права и обязанности их акционеров.
6. Еще одно изъятие из сферы действия ГК и Закона об акционерных обществах касается обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. Согласно абз. 2 п. 3 коммент. ст. особенности их правового положения определяются законами и подзаконными актами о приватизации. Несколько иначе данный вопрос решен в п. 5 ст. 1 Закона об акционерных обществах, откуда вытекает, что указанные особенности могут быть установлены только федеральным законом и лишь для двух групп акционерных обществ: 1) более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности и 2) в отношении которых используется специальное право на участие государства или муниципальных образований в управлении обществом («золотая акция»).
Несмотря на то, что отмеченное противоречие должно разрешаться в пользу ГК, более логичным следует признать подход, изложенный в Законе, так как он устанавливает критерии, оправдывающие применение специальных правил. Поскольку 25-ти процентного или меньшего пакета акций для оказания существенного влияния на управление обществом недостаточно, то нет причин выводить последнее из-под общего правового режима лишь на основании особого правового статуса акционера-государства. Исключение составляют случаи принятия государством решения об использовании «золотой акции», позволяющей заблокировать решения общего собрания по ряду важных вопросов. По смыслу ст. 38 Закона о приватизации данное специальное право может использоваться лишь с того момента, когда у государства останется не более 25 процентов акций общества.
Коллизия норм ГК и Закона об акционерных обществах усугубляется тем, что в отношении правового положения созданных при приватизации акционерных обществ большинство соответствующих положений Закона о приватизации в действительности не устанавливает никаких особенностей и применяется вне зависимости от количества акций, находящихся в государственной или муниципальной собственности (см. ст. 39-41 Закона). Таким образом, заложенный в п. 5 ст. 1 Закона об акционерных обществах замысел законодателя остается нереализованным.

PrimeHelp.ru

Задача 4.

Из ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» следует:
1. Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. 2. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
Число акционеров открытого общества не ограничено.
В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. (абзац введен Федеральным законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ) 3. Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции. (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ) В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права. (абзац введен Федеральным законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. (абзац введен Федеральным законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
Уступка указанного преимущественного права не допускается. (абзац введен Федеральным законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ) 4. Общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.
Учитывая изложенное, а также тот факт, что в любом случае планируется разместить часть акций путем открытой подписки, возможно создание только открытого акционерного общества. В этом случае, однако, требование Чернушкина о закреплении в уставе права преимущественной покупки акций противоречит ч.2 вышеуказанной статьи, а значит не может быть применено.
Далее необходимо проанализировать ст.25 ФЗ «Об акционерных обществах». Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Учитывая это, если акций больше, чем их приобрели акционеры, то стоимость таких акций не должна включаться в уставный капитал. То есть, в соответствии с предложением «Гринкис» уставный капитал должен составлять не 600 тыс., а (2000+3500+5000=10500*10=105000) 105 тыс. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Таким образом, предложение Круглова об установлении разной номинальной стоимости акций неверно и противоречит законодательству РФ.
Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ) При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Формировать уставный капитал общества иностранной валютой возможно, но с обязательным указанием рублевого эквивалента.
В соответствии с п.1 ст.15 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством Российской Федерации. Оценка вложения капитала в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями производится в валюте Российской Федерации (ст.6 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).
В данном случае иностранный учредитель («Гринкис») вносит вклад в иностранной валюте — долларах США. В соответствии с п.24 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н, записи в бухгалтерском учете по валютным счетам организации, а также по операциям в иностранной валюте производятся в рублях в суммах, определяемых путем пересчета иностранной валюты по курсу ЦБ РФ, действующему на дату совершения операции.
Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей. Принцип открытости, используемый ОАО, обусловлен стремлением привлечь как можно большее количество финансовых ресурсов любыми способами, разрешенными законом для акционерного предпринимательства. В отличие от закрытых акционерных обществ, как правило, тихо и без привлечения излишнего внимания проводящего эмиссию своих акций, открытое акционерное общество делает это в гораздо более торжественной обстановке. Ведь его задача – привлечь внимание как можно большего числа потенциальных акционеров.
Эмиссионная деятельность ОАО включает основную эмиссию акций и дополнительную эмиссию акций. Основная эмиссия акций открытого акционерного общества осуществляется в самом начале деятельности ОАО и представляет собой самый первый выпуск акций данной фирмы для первичной реализации. Дополнительная эмиссия акций открытого акционерного общества осуществляется в процессе его последующей предпринимательской деятельности и нацелена, главным образом, на увеличение уставного капитала фирмы. И в том, и в другом случае эмиссия акций открытого акционерного общества регламентируется в Российской Федерации специальным документами, разработанными Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве России. Главным звеном при подготовке эмиссии акций выступает приобретение открытым акционерным обществом разрешения уполномоченных государственных органов на выпуск и открытое размещение этих акций. Если акции ОАО эмитируются на сумму менее 50 млрд. рублей данное акционерное общество обязано получить разрешение местных финансовых органов, если денежная оценка эмиссии акций превышает указанную сумму акционерное общество вынуждено обратиться за разрешением в Министерство финансов России. Следует иметь в виду, что открытое акционерное общество может начать выпуск и свободную продажу своих акций лишь при соблюдении ряда условий, являющихся обязательными для любого ОАО. Этими условиями являются следующие: фирма должна быть зарегистрирована в качестве открытого акционерного общества; уставный капитал ОАО должен быть полностью оплачен его учредителями посредством распределения среди них всех акций акционерного общества; фирма должна зарегистрировать в Министерстве финансов России проспект эмиссии своих акций и опубликовать данный проспект эмиссии в печатных средствах массовой информации. Под проспектом эмиссии понимается специальный документ открытого акционерного общества, содержащий набор обязательных сведений, а именно: список учредителей акционерного общества с указанием доли каждого из них в уставном капитале данного общества; полный список Совета директоров ОАО и других органов управления акционерным обществом; основные направления о сферы деятельности данного акционерного общества; данные баланса указанного акционерного общества, а при невозможности представить такой баланс – данные балансов учредителей акционерного общества; сведения о масштабах эмиссии акций открытого акционерного общества и о стоимости данных акций; сведения о предыдущих выпусках акций открытого акционерного общества, если эмиссия акций производится не впервые. Государственная регистрация проспекта эмиссии акций открытого акционерного общества необходима во избежание возможных мошеннических действий со стороны учредителей ОАО, применение данной процедуры преследует цель обеспечения дополнительных гарантий для будущих покупателей акций акционерного общества. Ту же цель преследует и публикация проспекта эмиссии в открытых СМИ. Изучив данный документ, будущие акционеры получат некоторое, хотя и весьма схематичное, представление об акционерном обществе, инициаторах его создания и направлениях предпринимательской деятельности, в развитии которых они могли бы принять участие в результате приобретения акции, либо пакета акций данного ОАО. На этапе проведения открытой подписки на акции акционерного общества главной задачей ОАО является продать максимальное число акций для увеличения уставного капитала фирмы до того уровня, на базе которого акционерное общество могло бы начать самостоятельное функционирование. После того, как все акции ОАО, либо их определяющее большинство оказывается проданным на первичном рынке – т.е. первичным покупателям (позднее, в пятом разделе учебника Основы бизнеса мы узнаем, что покупателей акций следует называть инвесторами), кого-либо просто перестает волновать вопрос о том, кто именно и для каких целей покупает акции данного акционерного общества. Ведь купля-продажа акций (пакетов акций) открытого акционерного общества на вторичном рынке, когда указанные акции не продаются, а уже перепродаются, никак не отражается на величине уставного капитала ОАО, сформированного в период первичного размещения акций. Ограниченность риска многочисленных акционеров ОАО заранее обусловленной денежной суммой делает открытое акционерное общество привлекательной формой вложения капиталов и обеспечивает централизацию значительных денежных ресурсов. Открытая подписка на акции и свободная их купля-продажа на рынке ценных бумаг – одно из наиболее значительных достижений современной рыночной экономики. Это не только способ мобилизации финансовых ресурсов и рассредоточения экономического риска, но и способ быстрого перелива, в случае необходимости, финансовых средств из одних отраслей в другие, наиболее продуктивные.
Впоследствии за движением акций открытого акционерного общества становится практически невозможно уследить, поскольку вторичный рынок ценных бумаг содержит великое множество инструментов – от коммерческих сделок с акциями на фондовых биржах, на которых указанные акции получают котировки и тем самым допускаются к торгам, до уличной торговли акциями – через фондовые магазины, инвестиционные компании и всевозможных фондовых дилеров.